商標(biāo)通用名稱不能做為商標(biāo)典型案例之
果拉那
一 案情簡介
麗達(dá)果拉娜飲料（北京）有限公司依中國法律于2002年1月7日，由巴西華僑董洪宣先生投資興辦的外商獨(dú)資企業(yè)，地址在北京市懷柔區(qū)懷北工業(yè)區(qū)68號，其主要獨(dú)資經(jīng)營引進(jìn)巴西產(chǎn)的“GUARANA果拉娜”果粉，（見第13-15頁）加工生產(chǎn)飲料及其它食品。我公司自2002年7月開始從巴西引進(jìn)“GUARANA果拉娜”果粉，加工生產(chǎn)果拉娜罐裝飲料。 2003年在32類飲料等商品上注冊了“LD”圖形商標(biāo)并使用在“GUARANA果拉娜”罐裝飲料包裝上，同時(shí)根據(jù)中國專利法申請了2項(xiàng)包裝罐外觀設(shè)計(jì)專利。（見第16-20頁）在短短的兩年時(shí)間里，我們歷經(jīng)千辛萬苦的推廣和宣傳初步打開北京市場，逐漸被人們所認(rèn)識并接受了巴西一寶“GUARANA果拉娜”飲料，但正在我們進(jìn)一步擴(kuò)大再生產(chǎn)中，于今年6月11日， 我們受到懷柔區(qū)工商局的檢查、并通知凍結(jié)封存了庫存“LD”牌GUARANA果拉娜飲料三千多箱。據(jù)懷柔工商局通知，起因是我們生產(chǎn)的果拉娜GUARANA飲料侵犯了巴西飲料公司在中國已注冊的“GUARANA”商標(biāo)權(quán)，遭到該公司的投訴（見第95-99頁）并要求撤銷我產(chǎn)品及商標(biāo)標(biāo)識等。目前我公司因此已全面停產(chǎn)、工人待工，遭受著巨大損失。對此，我們迫切懇請貴委加急提前審理此案，以減少我們不必要的損失，還一個公平競爭的法制環(huán)境。
二 “GUARANA果拉娜”的由來
“GUARANA”為葡萄牙語，其譯音為果拉娜，也有譯為“瓜拉娜”或“瓜拉拿�！毕瞪L在巴西國家亞馬遜河原始森林中的無患子科木制攀緣植物所結(jié)的果實(shí)名稱。據(jù)1985年8月中國大百科全書出版社印刷出版的《簡明不列顛百科全書》第3卷495頁上介紹（見第43頁）“其大如葡萄，通常含錐栗狀種子一粒，在南美洲其烤過的種子用于刺激性飲料，飲料苦澀而帶有咖啡味，所含咖啡因量3倍于咖啡，因含單寧而有澀味，此外還含有皂甙淀粉、樹膠幾種揮發(fā)性油及一種不揮發(fā)酸性綠色油。”據(jù)1996年5月23日北京日報(bào)“巴西一寶果拉娜”報(bào)導(dǎo)中介紹：
“果拉娜”在巴西與足球、桑巴舞并駕齊驅(qū)的三大寶之一。本世紀(jì)五十年代，巴西一支科學(xué)探險(xiǎn)隊(duì)到亞馬遜腹地的原始森林考察，發(fā)現(xiàn)生活在森林中的印第安人外出狩獵時(shí)常將一種色如瑪瑙的野果含在口中。晚上，印第安人用這種果子制成的飲料招待科學(xué)家。其味道不亞于市場上出售的任何一種飲料。好奇的考察隊(duì)員把這種名叫“果拉娜”的果子帶回駐地化驗(yàn)分析，發(fā)現(xiàn)它不僅含有豐富的蛋白質(zhì)、單寧酸、植物脂和咖啡因、而且含有人體必需的多種微量元素。
果拉娜”在巴西引起了轟動，一些報(bào)刊稱它是“印第安人對人類文明的一大貢獻(xiàn)。”精明的商人立即利用“果拉娜”制成保健飲料，政府則組織力量種植擴(kuò)大生產(chǎn)，很快歐洲、美國、加拿大、日本等一些發(fā)達(dá)國家競相從巴西進(jìn)口“果拉娜”制作飲料系列和食品。不少國家還相繼派出科研人員赴巴西考察，探討合作開發(fā)事宜。西方專家曾預(yù)言，“果拉娜”將成為二十一世紀(jì)的國際飲料食品�！�
三 被請求人注冊商標(biāo)的由來
“從上述情況不難看出“GUARANA”早在五十年代就被人們開發(fā)利用，風(fēng)靡巴西國內(nèi)外，致使巴西國人、甚至歐美商人利用“GUARANA”其自身的特點(diǎn)，廣泛地利用、研制開發(fā)成飲料、保健食品等，致使GUARANA已成為人們約定俗稱的通用名稱，在巴西市場上的飲料及食品的包裝上隨處可見，然而作為巴西人的劉建國不能不知道這一現(xiàn)實(shí)，卻在1995年9月至1997年先后趁在中國還不被人們熟悉之機(jī)，將其葡萄牙語“GUARANA”及其相近似的和相對應(yīng)的中國漢語譯音“瓜拉娜”做為商標(biāo)注冊在飲料商品上。即766294號“GUARANA ANTARCTICA PAULISTA”；785076號“GUARANA”； 第789124號“GUAIANA”；第835235號“瓜拉娜”；第974552號“GUARANA”，五件商標(biāo)。后該劉又于1997年3月28日將上述766294號785076號789124號三件商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給被請求人巴西飲料公司。下余兩件相同類似商品上的“GUARANA”和“瓜拉娜”商標(biāo)仍留至其手中。這嚴(yán)重地違反了《商標(biāo)法實(shí)施條例》第二十六條“注冊商標(biāo)專用權(quán)人在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)一并移轉(zhuǎn)”的規(guī)定。而劉建國先生從一開始把通用名稱取得不當(dāng)注冊商標(biāo)后到部分違規(guī)地轉(zhuǎn)讓，其動機(jī)和目的顯而易見。
四“GUARANA果拉娜”已約定俗成通用名稱
“GUARANA”這一約定俗成的商品名稱，在巴西甚至在中國已即定事實(shí)：
（一）在市場商品包裝上已被人們約定俗成地使用“GUARANA”商品名稱。
1、在巴西、美國生產(chǎn)含有“GUARANA”的可口可樂的罐裝裝璜上醒目地標(biāo)有“GUARANA”字樣。（見第26頁）
2、巴西、昂達(dá)卡（ANTARCTICA）公司生產(chǎn)的飲料包裝上，在顯著的位置上印有“GUARANA�！�
3、巴西古帕那天然制品公司生產(chǎn)的“古帕那GUPUNA”品牌保健品，50粒膠囊裝的瓶貼及說明上（見第28、31頁）明顯地標(biāo)明亞馬遜瓜拉那“GUARANA”膠囊，其說明竟然有十處標(biāo)明其成分“GUARANA瓜拉那”粉等。
�。ǘ┰趪鴥�(nèi)外的工具書、詞典上注解“GUARANA”果拉娜為通用名稱。
1、1982年中國商務(wù)印書局出版的《新西漢詞典》第55頁注解為（見第38頁）“解guarana ①（植）瓜拉拿泡林藤 ② 瓜拉拿藥膏（用瓜拉拿泡林藤籽、可可豆和木薯粉制的藥膏�！�
2、1985年8月中國大百科全書出版社印刷出版的世界著名而權(quán)威的《簡明不列顛百科全書》第3卷第495頁。注解：（見第43頁）“guarana，無患子科木質(zhì)攀緣植物，原產(chǎn)亞馬遜盆地，枝干平直立光滑、復(fù)葉大有5片、長圓之廣、橢圓形小葉，論簇生、具短柄。果大如葡萄，通常含錐栗狀種子一粒。在南美洲其烤過的種子用刺激性飲料，飲料苦澀而帶有咖啡香味，所含咖啡因量3倍于咖啡，因含單寧而有澀味，此外還含有皂甙、淀粉、樹膠幾種揮發(fā)性油及一種不揮發(fā)酸性綠色油�！�
3、1997年12月中國旅游教育出版社出版的《簡明拉丁美洲文化詞典》。第111頁至112頁是這樣解釋的“瓜拉那（Guaraná）巴西人的一種新式飲料。用瓜拉那樹的果實(shí)瓜拉那粉摻上一定比例的果汁和糖制成。飲料不僅生津解渴，而且還是一種良好的滋補(bǔ)品，能提神醒腦，防止動脈硬化，治療神經(jīng)痛和腹瀉，強(qiáng)心抗衰老�！�
4、2001年中國商務(wù)印書館出版的《葡漢詞典》第560頁注解“guaraná s.m.[巴西，植] ①瓜拉拿泡林藤[學(xué)名為Paullinia cupana]。②瓜拉拿泡林藤脂。③用瓜拉拿泡林藤果實(shí)或籽做的一種飲料。”其中③特意解釋到，用瓜拉拿果制作成的一種飲料。
從以上所例各種詞典工具書來看，在出版的時(shí)間上是從上世紀(jì)80年代至今的均有。從出版者來看，有國內(nèi)的、也有根據(jù)國外及地區(qū)轉(zhuǎn)編譯過來的。從工具書的門類看，既有專業(yè)林業(yè)方面的工具書，又有科技文化的及外語、旅游方面的外文詞典，但是他們在“GUARANA”單詞的注解上都針對其產(chǎn)地、門類、形狀、及其所含有成分、性能及用途有著一致的解釋。這就是告訴人們“GUARANA”是亞馬遜河流域所產(chǎn)的一種果子的通用名稱。
(三）官方有關(guān)文件認(rèn)可“GUARANA、果拉娜”為商品通用名稱
1、從懷柔區(qū)有關(guān)衛(wèi)生檢驗(yàn)和質(zhì)量檢驗(yàn)報(bào)告的商品欄目上也都明確地均填寫為“果拉娜”。
2、國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)局2003年一季度256號公告發(fā)布的關(guān)于檢驗(yàn)合格飲料名單中，明確例出麗達(dá)果拉娜飲料（北京）有限公司所產(chǎn)飲料在商標(biāo)欄目填有（麗達(dá)）而在商品名稱中填寫為果拉娜飲料。
以上我們所列舉的證據(jù)中“GUARANA、果拉娜”已在生產(chǎn)、流通、消費(fèi)及官方等各個方面廣泛使用為通用名稱，已約定俗成地表示著本商品本質(zhì)的屬性，特別是在國內(nèi)、國外及專業(yè)性的辭典工具書中已經(jīng)例入到通用名稱的解釋，起到了公知公用作用，使人們在辨別和認(rèn)知某種商品過程中的統(tǒng)一呼叫、廣為通用，故“GUARANA果拉娜”，并不能起到區(qū)別不同生產(chǎn)經(jīng)營者的作用，也不具有商標(biāo)專用權(quán)的法律特征。而約定俗成的通用名稱是它本來的面貌，這是無法扭轉(zhuǎn)的即定事實(shí)。
五 “GUARANA果拉娜”做為商標(biāo)商標(biāo)注冊是有悖商標(biāo)法的
原本即定的通用名稱“GUARANA果拉娜”以及發(fā)音近似的“GUAIANA”、“瓜拉娜”決不能允許個別生產(chǎn)經(jīng)營者將其做為商標(biāo)注冊而獲得商標(biāo)專用權(quán)，否則勢必將造成個別人對其商品的壟斷、通過剝奪他人正常經(jīng)營者使用名稱的權(quán)力，去損害他人和社會公共利益。正如有人企圖在飲料上不當(dāng)注冊“蘋果”商標(biāo)，而剝奪同行、其它生產(chǎn)者使用“蘋果汁”的道理一樣，是不公正的。《中華人民共和國商標(biāo)國法》 第十一條在例舉不得作為商標(biāo)注冊的第一項(xiàng)中“僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的”是不得作為商標(biāo)注冊的�！�
綜上，本案請求人提出爭議的785076號“GUARANA ”“商標(biāo)”，是有悖于中國商標(biāo)法律規(guī)定的。“GUARANA”及“GUAIANA” “GOARANA”“瓜拉娜”在日常的經(jīng)濟(jì)生活中已做為通用名稱廣泛使用。因此根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定不得作為商標(biāo)注冊，而本案提出爭議的第785076號“GUARANA”商標(biāo)，是有悖于中國商標(biāo)法律規(guī)定的。
六 法律請求事項(xiàng)
為了維護(hù)請求人及社會公眾的利益，維護(hù)社會公平競爭的正常秩序，請求人根據(jù)商標(biāo)法第十一條第一項(xiàng)；第四條第一款呈請商標(biāo)評審委員會依法撤銷第785076號“GUARANA”商標(biāo)。
